대법원 2017. 7. 18. 선고 2016두49938 판결 〔군계획시설사업분할실시계획인가처분 취소〕

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2017. 7. 18. 선고 201649938 판결 군계획시설사업분할실시계획인가처분 취소 1733

[1] 선행처분과 후행처분이 서로 독립하여 별개의 법률효과를 발생시키는 때에 선행처분에 불가쟁력이 생겨 그 효력을 다툴 수 없게 된 경우, 선행처분의 하자를 이유로 후행처분의 효력을 다툴 수 있는지 여부(원칙적 소극)

[2] 선행처분인 도시군계획시설결정에 하자가 있는 경우, 그 하자가 후행처분인 실시계획인가에 승계되는지 여부(원칙적 소극)

[1] 2개 이상의 행정처분이 연속적 또는 단계적으로 이루어지는 경우 선행처분과 후행처분이 서로 합하여 1개의 법률효과를 완성하는 때에는 선행처분에 하자가 있으면 그 하자는 후행처분에 승계된다. 이러한 경우에는 선행처분에 불가쟁력이 생겨 그 효력을 다툴 수 없게 되더라도 선행처분의 하자를 이유로 후행처분의 효력을 다툴 수 있다. 그러나 선행처분과 후행처분이 서로 독립하여 별개의 법률효과를 발생시키는 경우에는 선행처분에 불가쟁력이 생겨 그 효력을 다툴 수 없게 되면 선행처분의 하자가 당연무효인 경우를 제외하고는 특별한 사정이 없는 한 선행처분의 하자를 이유로 후행처분의 효력을 다툴 수 없는 것이 원칙이다.

[2] 국토의 계획 및 이용에 관한 법률(이하 국토계획법이라 한다) 43조 제1항에 따르면, 일정한 기반시설에 관해서는 그 종류명칭위치규모 등을 미리 도시군관리계획으로 결정해야 한다. 국토계획법 제2조 제7, 10호는 이와 같이 도시군관리계획결정으로 결정된 기반시설을 도시군계획시설, 도시군계획시설을 설치정비 또는 개량하는 사업을 도시군계획시설사업으로 지칭하고 있다.

도시군계획시설은 도시군관리계획결정에 따라 설치되는데, 도시군계획시설결정은 국토계획법령에 따라 도시군관리계획결정에 일반적으로 요구되는 기초조사, 주민과 지방의회의 의견 청취, 관계 행정기관장과의 협의나 도시계획위원회 심의 등의 절차를 밟아야 한다. 이러한 절차를 거쳐 도시군계획시설결정이 이루어지면 도시군계획시설의 종류에 따른 사업대상지의 위치와 면적이 확정되고, 그 사업대상지에서는 원칙적으로 도시군계획시설이 아닌 건축물 등의 허가가 금지된다(64).

반면 실시계획인가는 도시군계획시설결정에 따른 특정 사업을 구체화하여 이를 실현하는 것으로서, 도지사는 도시군계획시설사업의 시행자가 작성한 실시계획이 도시군계획시설의 결정구조 및 설치의 기준 등에 적합하다고 인정하는 경우에는 이를 인가하여야 한다(88조 제3, 43조 제2). 이러한 실시계획인가를 통해 사업시행자에게 도시군계획시설사업을 실시할 수 있는 권한과 사업에 필요한 토지 등을 수용할 수 있는 권한이 부여된다.

결국 도시군계획시설결정과 실시계획인가는 도시군계획시설사업을 위하여 이루어지는 단계적 행정절차에서 별도의 요건과 절차에 따라 별개의 법률효과를 발생시키는 독립적인 행정처분이다. 그러므로 선행처분인 도시군계획시설결정에 하자가 있더라도 그것이 당연무효가 아닌 한 원칙적으로 후행처분인 실시계획인가에 승계되지 않는다.

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